Бесплатный фрагмент - Ценные бумаги

АННОТАЦИЯ

Актуальность темы настоящего исследования обусловлено необходимостью выявления перспектив развития рынка ценных бумаг, нужно определить в каком направлении необходимо развивать право, какие правовые конструкции строить, как правильно разрешать спорные ситуации. Анализ действующего законодательства может помочь решить проблемные вопросы правильного применения права, но при этом нужно опираться на правовую доктрину. Рынок ценных бумаг относительно новая отрасль гражданского права в России, поэтому правоприменительная практика не такая обширная, как в зарубежных правопорядках. Идеи правильного применения права нужно искать в развитых правопорядках США, Англии, Германии и Италии. С помощью идей правильного применения права возможно разрешить различные правовые коллизии, можно с успехом расписать нововведения, которые улучшат судебную практику и разрешение гражданско-правовых споров.

Нам предстоит ещё очень много сделать для правильного применения законодательства о ценных бумагах, нужно исследовать отечественную и зарубежную правоприменительную практику.

Цель работы — определить понятие ценных бумаг, рассмотреть признаки ценных бумаг, рассмотреть вопросы применения права в отношении акций и облигаций, рассмотреть виды ценных бумаг частные и государственные, рассмотреть правовое регулирование рынка ценных бумаг, тенденции развития рынка ценных бумаг и рассмотреть судебную практику в отношении правоприменения ценных бумаг. Задачи, решаемые в работе:

— охарактеризовать понятие ценных бумаг; — выявить признаки ценных бумаг; — рассмотреть государственные ценные бумаги и их характерные признаки; — рассмотреть частные ценные бумаги и их характерные признаки; — охарактеризовать правовое регулирование рынка ценных бумаг; — выявить перспективы развития рынка ценных бумаг; -рассмотреть судебную практику относительно правового регулирования рынка ценных бумаг.

Объект исследования — общественные отношение складывающиеся в сфере правового регулирования ценных бумаг на современном этапе. Предметом настоящего исследования являются нормы законодательства о ценных бумаг, правовая доктрина, выявление правовых проблем. Методы исследования представлены диалектическим, сравнительно-правовым, системным, формально-юридическим. При написании работы были использованы: нормативные правовые акты, учебная и специальная литература, материалы юридической практики.

ВВЕДЕНИЕ

Ценные бумаги в современном российском законодательстве развиваются и проходят процесс становления. Необходимо так отрегулировать законодательство, чтобы ценные бумаги приносили максимальную пользу для общества. Важное практическое значение будет иметь определение понятия ценной бумаги с точки зрения законодательства и с точки зрения доктрины, эволюция данного понятия сквозь время и с точки зрения современного права. Не менее важное практическое значение имеют признаки ценных бумаг, которые будут рассмотрены в настоящей работе, характеристика ценных бумаг будет произведена последовательно и четко с целью разграничения данных признаков и выделения их главных особенностей, которые позволяют отличить ценные бумаги от иных бумаг, в том числе и денежных средств. Будет также рассмотрен вопрос акций и облигаций, как ценных бумаг, их развитие и становление, привилегированные ценные бумаги и их становление, выводы о правоприменительных процедурах направленных на разрешение правовых конфликтов, рассматриваемых в действующем праве. Государственные и частные ценные бумаги, и их разграничение — этот вопрос будет поставлен в настоящей исследовательской работе, ответ на этот вопрос будет также иметь большое практическое значение, степень разрешения которого будет ясен в конце исследования. Помимо видов ценных бумаг в настоящей работе рассматриваются вопросы правового регулирования рынка ценных бумаг и тенденции развития этого рынка. Актуальность темы настоящего исследования обусловлено необходимостью выявления перспектив развития ценных бумаг, нужно определить в каком направлении необходимо развивать ценные бумаги и обосновать свою позицию. Наш анализ действующего законодательства может помочь решить данную проблему, но при этом нужно опираться и на правовую доктрину. Также ни законодательство, ни доктрина до конца все правовые противоречия не решила, а, это значит, что тема работы будет актуальна ещё продолжительное время. Безусловно, необходимость исследовать данного вопроса связано ещё и с тем, что в любой рыночно развитой экономике ценные бумаги должны помогать гражданам получать доход. Всегда важно находить противоречия в законах, которые мешают это делать и предлагать пути решения правовых проблем, поэтому тема данной работы актуальна и в настоящее время. Объект исследования — общественные отношение складывающиеся в сфере правового регулирования ценных бумаг на современном этапе. Предметом настоящего исследования являются нормы законодательства о ценных бумаг, правовая доктрина, выявление правовых вопросов. Цель работы — определить понятие ценных бумаг, рассмотреть признаки ценных бумаг, рассмотреть виды ценных бумаг частные и государственные, рассмотреть правовое регулирование рынка ценных бумаг и тенденции развития рынка ценных бумаг задачи, решаемые в работе: — охарактеризовать понятие ценных бумаг; — выявить признаки ценных бумаг; — рассмотреть государственные ценные бумаги и их характерные признаки; — рассмотреть частные ценные бумаги и их характерные признаки; — охарактеризовать правовое регулирование рынка ценных бумаг; — выявить перспективы развития рынка ценных бумаг; — рассмотреть судебную практику относительно правового регулирования рынка ценных бумаг. Методологическая основа исследования базируется на различных методах научного познания: анализе, обобщении, абстрагировании, сравнительно-правовом, историко-правовом, системном, формально-юридическом методах и т. д. Теоретическую базу исследования составили комментарии к действующему законодательству, монографии отечественных авторов: В. А. Белов. С. М. Бойцов, Е. В. Алексеева, А. В. Габов, К. С. Зиновьев, Г. Н. Шевченко, Е. В. Терехова, С. П. Гришаев, В. М. Гордон, С. М. Барац, Н.О Нерсесов, М. М. Агарков. Нормативную основу исследования составляют нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона «Об акционерных обществах», Федерального закона «О рынке ценных бумаг» иные нормативно-правовые акты. По структуре работа состоит из введения, шести глав, заключения, списка используемых источников.

Общая характеристика ценных бумаг

Понятие ценной бумаги

Источники древнеримского права не оставили нам юридических конструкций, которые можно было бы считать прообразом ценных бумаг. Очевидно, в странах Древнего мира, имевших письменность, записи о денежных, товарных, финансовых операциях производились, однако уровень экономического развития и теоретико-правового обобщения в то время не позволял сформировать конструкцию, близкую к ценной бумаге. Так, в книге первой (титул VIII) Дигест Юстиниана говорится лишь о наличии вещей как объектов права и их делении на божественные (публичные) и человеческие (частные), а также на телесные (материально осязаемые) и бестелесные (неосязаемые). [1] При этом конструкция бестелесных вещей, которая в современном праве часто используется для объяснения правовой природы ценных бумаг, в древнеримском первоисточнике предусматривала наличие не вещи как таковой, а заключенного в такой вещи права: наследства, узуфрукта, обязательства и пр. [2] В древнеримском праве прообраза ценных бумаг не существовало, её развитие началось осуществляться позднее приблизительно с XVI века, о чем мы порассуждаем на страницах настоящего исследования. Реальное развитие ценные бумаги получают лишь в VIII — XIX вв., а научное обоснование — на рубеже XIX — XX вв. Поэтому сложно говорить о правовой традиции и глубоком укоренении этого института. История рынка ценных бумаг в современном понимании насчитывает несколько веков. В 1592 году, в Антверпене (в настоящее время находится в Бельгии) был впервые обнародован список цен на ценные бумаги, продававшиеся на местной бирже. Этот год считается годом зарождения фондовых бирж как специальных организаций, занимающихся куплей-продажей ценных бумаг. Тогда в результате великих географических открытий заметно расширились объемы международной торговли, и предпринимателям потребовались крупные суммы, чтобы реализовать возникшие новые возможности для развития предпринимательской деятельности. Более того, расходы по освоению новых рынков сбыта и источников сырья оказались не по силам отдельным лицам, результатом чего явилось появление акционерных обществ — английских и голландских компаний по торговле с Ост-Индией, компаний Гудзонова залива, которые стали первыми крупными эмитентами ценных бумаг. [3] В XVI — XVII вв. акционерные компании создавались также для финансирования капиталоемких производств: добычи угля, дренажных работ и др. В те времена лондонские брокеры заключали сделки прямо на улице или в кафе. История Амстердамской фондовой биржи неразрывно связана с ее ровесницей — крупнейшей европейской акционерной компанией — Голландской Ост-Индской компанией (VOC), созданной в 1602 году. Первоначально принципиальное отличие VOC от своих современников заключалось в проведении публичного размещения своих акций, которые предлагались к продаже на всей территории Голландии. За следующие 10 лет существования руководство компании утвердило принцип свободного отчуждения собственниками принадлежавших им акций. [4] [5] В 1622 году на Амстердамской фондовой бирже началось обращение акций новой компании — Вест-Индской. Особенностью эмиссии ее акций было направление предложения инвесторам не только на территории Нидерландов, но и за рубежом. Причем специально для стимулирования торговли был составлен специальный документ, в котором указывались выгоды от приобретения акций. [6] [7]

Говорить о ценных бумагах как о правовом феномене, а уж тем более об определении оных до реформ Петра I вряд ли целесообразно. [8] К. Неволин указывает на существование так называемых актов укрепления права, которые именовались грамотами, кабалами, крепостями, записями, памятями. Он отмечает, что в значении письменных актов они появляются только в XV и XVI столетиях. Общее название для актов, совершаемых частными лицами об имуществах, согласно Уложению 1649 г., он указывает как «крепость». [9] Однако ни один из этих документов не может претендовать на то, чтобы считаться в полной мере ценной бумагой. Единственное исключение можно сделать для так называемой заемной кабалы, хотя возможность и ее обращения в различные годы была разной. Так, в своей работе К. Неволин упоминает Указ 1588 г., которым, как он отмечает, «кажется, была запрещена» «передача заемного обязательства от заимодавца другому лицу». [10] С другой стороны, анализируя Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г., [11] он упоминает о том, что «заемную кабалу на деньги можно передавать другим: для этого или должна быть сделана на кабале передаточная надпись за подписью того, на чье имя написана кабала, или должна быть дана особая на нее данная. [12] О такой же форме передачи заемных обязательств он упоминает, анализируя более позднее (времен Петра I) законодательство. [13] [14] Как известно, ценные бумаги — один из неотъемлемых атрибутов правопорядка, основанного на рыночной организации хозяйства. Их назначение состоит в юридическом оформлении определенного круга экономических отношений товарообмена, а именно отношений по отчуждению и приобретению (обороту) имущественных прав, которые приобретают экономические свойства товаров. Вовлечение в оборот имущественных прав, в отличие от вещей, особенно движимых, существенно затруднено, ибо такие неовеществленные, нематериальные объекты сами по себе не предназначены для постоянного перехода от одних лиц к другим. [15] Ценные бумаги подтверждают право на имущественный оборот, когда имущественные права передаются от старого владельца ценной бумаги к новому, соответственно ценная бумага позволяет передавать обязательственные права от одного лица к другому. Такая техника перехода ценной бумаги зародилась не сразу изначально она предоставлялась из-за действий иностранных лиц, впоследствии из-за значительного товарного оборота начали появляться первые российские оборотные документы, которые можно было купить или продать. Не проводя особый исторический экскурс, отметим: впервые термин «ценная бумага» (Wertpapiere) был закреплен в Общегерманском торговом уложении, являющемся, по мнению многих отечественных и зарубежных ученых-правоведов, одним из самых передовых правопорядков своего времени. Сущность ценной бумаги была определена посредством указания на неразрывную связь, существующую между документом, удостоверяющим право, и самим этим правом. Неразрывность связи заключалась в констатации факта, что без документа нет и права.[16] Сравнительно большею точностью отличается определение Knies’a.[17]: ценная бумага имеет место, когда какое-либо право так тесно связано с документом, что владелец его может требовать осуществления от противной стороны… Общее понятие ценной бумаги известно русской цивилистической науке. Проф. Г. Ф. Шершеневич, отмечал, что под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права».[18] Ценная бумага это документ, которое удостоверяет право на получение денежных средств или иного имущества, при этом владелец ценной бумаги может предъявить её к исполнению в целях исполнения обязательства перед держателем ценной бумаги. Ценные бумаги в нашей стране приобрели свои очертания как правовой институт в дореволюционном праве. Подчеркнем, что при наличии теоретической проработки, представленной в исследованиях ведущих российских правоведов того периода: С. М. Бараца, А. Г. Гусакова, Е. А. Нефедьева, К. П. Победоносцева, Г. Ф. Шершеневича и др.[19] понятие ценные бумаги не получило бесспорной и четко выверенной правовой позиции. Классик континентальной доктрины, к которой, кстати, относится и Россия, Л. Эннекцерус констатировал факт, что в Гражданском уложении и в других законах <…> содержатся многочисленные нормы, касающиеся ценных бумаг, но нигде нет их определения,[20] т.е. в подобной ситуации понятие вырабатывается доктриной на основании и в соответствии с законодательством и судебной практикой. В частности, Л. Эннекцерус дает понятие через определение наиболее общих признаков. Прежде всего на первое место он ставит положение, согласно которому ценная бумага — это «документ, в котором зафиксировано какое-либо имущественное право…",[21] а документ как индивидуально-определенная вещь выступает объектом права собственности. Упомянутый ранее А. Г. Гусаков в своих трудах определял ценные бумаги в качестве «носителей права», то есть документов имущественного содержания, «которым предоставляется гражданско-правовая функция при осуществлении или передаче выраженного в них права».[22] Другая точка зрения относительно трактовки термина «ценные бумаги» раскрывается в работах А. М. Фемилиди. Ученый придерживается мнения о том, что ценные бумаги представляют собой ни что иной, как документацию о частных правах, имеющих связь с наличием этих документов.[23] С точки зрения юриспруденции, под ценными бумагами понимаются документы, обладающие имущественной ценностью, в том смысле, что данное право имеет непосредственную связь с этой бумагой и не может без нее быть доказано ни одним из существующих средств.[24] Ценные бумаги классифицировались на документы, которые: — фиксировали те или иные обязательства задолжавших лиц (должников) относительно держателей документов (простые векселя или облигации); — предоставляли своему владельцу право принимать участие в той или иной собственности (акции); — предопределяли вещные права (например, складское свидетельство); — выступали в качестве поручения иному лицу о предоставлении той или иной ценности (к примеру, чек или переводной вексель).[25] Исследователь Ф. К. фон Савиньи воспринимал термин «ценные бумаги» в качестве определенных материальных благ. Именно он сумел выделить возможность предотвращения цессии, воспользовавшись передачей ценных бумаг в качестве бумаг на предъявителя. Так называемая теория Verkorperungstheorie (материализованная теория ценных бумаг), основанная Ф.К. фон Савиньи, включает в себя целый комплекс обоснований их применения в качестве документов. Данная теория стала предпосылкой для возникновения и развития теории инкорпорации, которая стала преобладающей по части материализации нематериальных благ в ценные бумаги.[26] Однако, ввиду стремительного научно-технического прогресса, отметившегося в конце XX-ого столетия, данная теория начала постепенно утрачивать былую актуальность. Отчасти это обусловлено тем, что обращение и эмиссия ценных бумаг начали создаваться в виде электронных записей на специализированных счетах. В. Вальденберг: «Под торговыми ценными бумагами разумеются такие, с которыми тесно связано какое-нибудь право, так, что бумага является как бы носителем этого права, и владение ею считается необходимым условием осуществления этого права».[27] «Текст торговой бумаги (т.е. ценной бумаги) есть письменное (написанное, напечатанное и т.п.) изложение обязательства данного лица, с указанием предмета и содержания этого обязательства… торговая бумага больше, чем документ как обыкновенное письменное доказательство долговых прав: изложенное в ней обязательство не только документировано, оно вмещено, воплощено в ней и притом вмещено во всем своем содержании»[28] История бумаг на предъявителя обнаруживает, с какой трудностью обязательство из чисто личного, каким оно является по римским представлениям, превратилось в обязательство, легко изменяющее первоначальных своих участников. Потребность в легком изменении лиц в обязательстве вызывается развитым торговым оборотом.[29] Одна из причин такого положения сводилась к неоднозначной оценке цессионных соглашений в отечественном законодательстве, в частности, к спорности решения об их признании. В отношении целого ряда ценных бумаг (вексель, чек, акция и т.д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления, выраженного в ней права. При предъявлении чека получатель имел права на получение денежных средств, а при предъявлении векселя и акции и иных имущественных прав, выраженных в предоставленных документах. Изучив вопросы понятия ценной бумаги, мы пришли к выводу, что институт ценной бумаги в средние века имел слабое развитие, и лучшим выходом из ситуации было заимствование иностранного опыта в целях увеличения оборотоспособности ценных бумаг, выпущенных в Российской империи. Первая попытка сформулировать в законе общие положения о ценных бумагах и дать определение этому понятию была предпринята авторами проекта Торгового свода СССР, где ценным бумагам был посвящен специальный разд. VI «Ценные бумаги», состоящий из нескольких глав: гл. 1 «Общие положения», гл. 2 «Ценные бумаги на предъявителя», гл. 3 «Чек», гл. 4 «Перевод», гл. 5 «Вексель». В специальный раздел, таким образом, включались главы, посвященные ценным бумагам, содержащим денежные (платежные) обязательства, в отличие от ценных бумаг, закрепляющих иные обязательства и корпоративные права, которые упоминались в иных разделах проекта. Именно в проекте Торгового свода впервые была сделана попытка дать общее легальное определение ценной бумаге как самостоятельному объекту: таковыми предлагалось признавать «документы, предъявление которых составляет необходимое условие для осуществления, основанного на них права» (ст. 186)».[30] Данный документ так и остался проектом, поэтому понятие ценной бумаги не стало применяться в законодательстве советского периода в первый период времени, но отсутствие легального определения ценной бумаги не мешало обороту ценных бумаг. В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г., даже по сравнению с ГК 1922 г., регулирование отношений по поводу ценных бумаг стало еще скуднее, что вполне объяснимо, поскольку Кодекс 1964 г. отражал реалии вполне сложившегося социалистического уклада, где ценные бумаги как рыночные инструменты были практически не востребованы и в них не было необходимости. Общий термин «ценные бумаги» в ГК РСФСР 1964 г. использовался, но без какого-либо определения. Например, в ст. 185 ГК РСФСР ценные бумаги (без конкретизации) упоминались только как предмет обязательства, который может быть внесен в депозит нотариуса для целей его исполнения. Использовался (также без определения) термин «ценные бумаги на предъявителя» в ст. 154 ГК РСФСР с указанием на недопустимость их истребования от добросовестного приобретателя. В соответствии с абз. 1, 2 п. 1 ст. 31 Основ гражданского законодательства 1991 г ценной бумагой являлся документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Право, удостоверенное ценной бумагой, может быть переуступлено другому лицу лишь путем передачи ценной бумаги. Кроме научных воззрений относительно ценных бумаг, выраженных дореволюционными и советскими авторами большой практический интерес, представляет собой мнения и современных исследователей. Е. А. Алексеева даёт следующее определение ценной бумаги: «… Итак, ценная бумага представляет собой документ установленной формы и реквизитов, которые отражают связанные с ним имущественные права, может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи и иных сделок, служит источником получения регулярного или разового дохода, выступает разновидностью денежного капитала.[31] Итак, ценная бумага — это объект особого права собственности, выраженный в документарной или бездокументарной форме. Как пишет Д. В. Мурзин, попытки дать единое понятие ценной бумаги, учитывая положения по бездокументарным ценным бумагам, привели только к тому, что право, удостоверенное ценной бумагой, выступило, во-первых, как единственно стойкий признак и, во-вторых, как признак, выражающий сущность данного института.[32] Ценная бумага — это неделимая совокупность имущественных прав, удостоверенная либо документом установленной формы и с обязательными реквизитами, предъявление которого необходимо для осуществления или передачи указанной совокупности прав, либо фиксацией указанной совокупности прав в специальном реестре — обычном или компьютеризированном.[33] Ценная бумага — это нематериальная вещь, представляющая собой совокупность указанных в законе прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определенными законом либо (в допускаемых законом случаях) подзаконными актами.[34] Ценными бумагами признаются документы в бумажной или электронной форме, удостоверяющие обязательственные и иные права.[35] Классическим определение, содержащееся в ст. 965 части пятой швейцарского Гражданского кодекса («Обязательственное право»): «…ценной бумагой является любой документ, с которым право связано так, что без документа оно не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу», — в которой передача закрепленного ценной бумагой права обособлена от иных форм его осуществления. В ст. 157 третьей книге Турецкого гражданского кодекса дано общее определение ценной бумаги: «Долговыми обязательствами являются документы, содержащие в себе такие требования, которые исключительно связаны с этими документами и не могут быть переданы третьим лицам». В статье 832 гражданского кодекса Италии 1942 года дано определение ценной бумаги «Владелец ценной бумаги имеет право на исполнение в ней указанного против предъявления бумаги, поскольку он легитимирован в соответствии с формой, предписанной законом. Должник, который без умысла или грубой неосторожности исполнит обязательство по требованию владельца бумаги, освобождается от ответственности, хотя бы владелец и не был управомоченным лицом». В США ценными бумагами считаются любые инвестиционные инструменты, позволяющие вложить средства в предприятие, в деятельности которого сам инвестор лично не участвует. Точнее говоря, по закону понятие ценных бумаг включает (помимо акций, облигаций и т.п.) инвестиционный договор, что, согласно одному из дел Верховного суда США, означает «договор, сделку или схему, в соответствии с которыми лицо инвестирует свои деньги в общее предприятие, и ему дают понять, что оно может ожидать прибыли исключительно от усилий организатора или третьего лица».[36][37] Так, в решении Верховного Суда США по делу «Марин Бэнк» сказано, что «федеральная представительная власть (Конгресс) намеренно определила американскую ценную бумагу («security») в общих чертах», потому что «…хотела, чтобы понятие могло вместить в себя практически любой вид инвестиций, который может быть продан как имеющий имущественную ценность». Обобщая судебную практику, можно сделать вывод о том, что суды США признают ценными бумагами «любой инструмент», который: 1) продается «пассивным инвесторам», то есть инвесторам, не являющимся экспертами в области ценных бумаг; 2) рассматривается сторонами договора как ценная бумага; 3) в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия».[38][39] Таким образом, американские ценные бумаги («securities»), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом).[40] «Ценная бумага — это документ, выражающий имущественное право, осуществление которого связано с владением документом. Обязанность исполнения обязательства из документа возникает при условии предъявления документа, кроме тех случаев, когда пропавший документ был признан утратившим силу».[41] Другое определение: это документ, удостоверяющий какое-либо частное право таким способом, что для реализации данного права необходимо иметь этот документ.[42] Определение ценной бумаги, которое было высказано в современном российском праве и зарубежном исходит из того, что данный документ удостоверяет имущественные или денежные права предъявителя бумаги, без неё невозможна передача имущественных прав третьим лицам, в общем и целом понятие ценной бумаги схожее, и в принципе похожее одно на другое несмотря на то, что пришло из наших юрисдикций. Современное легальное определение ценной бумаги дано в пункте 1 статьи 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).[43] Тем не менее, в специальном законодательстве о ценных бумагах можно встретить термины «бездокументарная форма» и «документарная форма». Так, применительно к эмиссионным ценным бумагам указанные формулировки используются в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг». В соответствии с указанной нормой, документарная форма — это форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Важным является при этом тот момент, что в документарной форме могут быть выпущены только предъявительские эмиссионные ценные бумаги. Бездокументарная форма — это форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Пункт 1 ст. 6 ФЗ «Об электронной подписи» предусматривает презумпцию равнозначности документа на бумажном носителе, подписанного собственноручной и рукописной подписью, и информации в электронной форме, подписанной квалифицированной электронной подписью. Исключение из такой презумпции допускается только для случаев, когда в законодательстве прямо установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе. В настоящий момент только ст. 4 ФЗ «О переводном и простом векселе» устанавливает, что вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Что касается ценных бумаг, то действующий ГК отказался от общего понятия ценных бумаг, предусмотрев понятие документарных и бездокументарных ценных бумаг. Документарные ценные бумаги — это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов.[44] Бездокументарные ценные бумаги представляют собой обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав (главным образом, путем совершения записей на соответствующих счетах).[45] Необходимо отметить, что документарные ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги в широком смысле есть ценные бумаги, в первом случае они обличены в документарную форму, во втором случае бумаги обличены в реестр, который ведется в компьютеризованной форме и документ отсутствует в документарной форме. «Действующее законодательство называет следующие формы удостоверения прав инвесторов: выдача ценной бумаги (ст. 142 ГК РФ); совершение записи на лицевых счетах в реестре владельцев именных ценных бумаг (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг и др.); совершение записи на лицевых счетах в депозитарии (ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг); совершение договора в письменной форме (ст. 160 ГК РФ, ст. 7 Закона о долевом участии в строительстве)».[46] В юридической литературе распространено мнение, согласно которому бездокументарные ценные бумаги не имеют формы: «Очевидно, что у бездокументарных ценных бумаг нет и не может быть никаких реквизитов. Что же касается эмиссионных именных документарных ценных бумаг, то несоблюдение требования о реквизитах не будет являться правопрепятствующим фактом для удовлетворения соответствующих прав управомоченного лица, поскольку по ним ведется реестр. Не будет ничтожна и ценная бумага. Следовательно, правопритязания управомоченного субъекта будут рассматриваться правоприменительными органами на основании законодательства о ценных бумагах».[47] Бездокументарная концепция ценной бумаги исходит из противоположного подхода, согласно которому ценная бумага является не документом, а правом.[48] Поэтому согласно п.13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 №144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» (Вестник ВАС РФ. 2011. №3), статус держателей эмиссионных именных ценных бумаг (в частности, акционера) подтверждается выпиской из реестра акционеров либо выпиской со счета депо. Так Р. В. Чикулев выделял следующие концепции, на которых строилось правовая доктрина западных учёных: 1) договорная концепция (Ч. Виванте, К. Савиньи) — право на ценную бумагу возникает на основании договора между её составителем и приобретателем; 2) делегационная (Г. Брюннер, Д. Унгер) — ценные бумаги возникают, как вариация отношений уступки права требования; 3) Концепция одностороннего волеизъявления (Д. Кунце) — ценные бумаги возникают благодаря односторонней деятельности должника, который создает новую ценность, изготавливая бумагу; 4) Эмиссионная концепция (Г. Леманн) для возникновения права необходимо лишь, чтобы ценная бумага была выпущена в обращение составителем; 5) Креационная концепция (А. Ланген, П. Ортманн) право по ценной бумаге возникает уже в самом составлении бумаги, которое рассматривается как односторонняя сделка; 6) Концепция иллюзия права (Е. Якоби) при переходе ценной бумаге к новому владельцу, последний как бы доверяется её внешнему проявлению, испытывает иллюзию обладания правами; 7) Абсолютная концепция (Е. Хейманн) передача ценной бумаги отождествляется с передачей самой вещи, права на которые удостоверены, т.е. абсолютизируются права по бумаге; 8) Концепция собственности (Л. Гольшмидт, Г. Брюннер) для приобретения прав по ценной бумаги, необходимо приобретения права собственности на саму бумагу, а до этого никаких прав не предполагается; 9) Концепция персонификации (С. Лёви) ценная бумага рассматривается как самостоятельный субъект, а не объект права; 10) Денежная концепция (О. Вольдерндорф) ценные бумаги отождествляются с деньгами, право на выпуск которых принадлежит лишь государству.[49] Так, М. М. Агарков на основании трудов немецких цивилистов определял понятие именной ценной бумаги (которая и в немецкой, и в российской литературе считалась ценной бумагой в собственном смысле слова, несмотря на то, что ее эмиссионный характер не был скрыт от дореволюционных авторов) следующим образом: «Именной ценной бумагой является такая ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав, если он назван в качестве такового как в тексте бумаги, так и в соответствующей книге обязанного лица».[50] Справедливым представляется дать следующее определение ценной бумаги в ст. 142 ГК, единое для всех ценных бумаг без исключений: это основанное на сделке в особо строгой форме, от легитимации в которой управомочённого субъекта в соответствии со специальным законодательством зависит осуществление и передача прав, обязательство, в силу которого должник обязан совершить в пользу держателя определенные действия, а держатель имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. В ныне действующей редакции ст. 142 ГК, которая, как и ранее, содержит понятие ценной бумаги, отсутствует указание на необходимость соблюдения формы. Теперь ценные бумаги — это не документы, которые соответствуют «установленной форме и обязательным реквизитам», а документы, которые соответствуют «установленным законом требованиям». Что это за установленные законом требования — уточняется в ст. 143.1 ГК. В числе прочих требований, в нее перемещено и требования о соблюдении формы и обязательных реквизитах. Произведенные изменения выглядят следующим образом: 1) требования к форме и наличию реквизитов было исключено из легальной дефиниции ст. 142 ГК и перенесено в отдельную ст. 143.1 ГК «Требования к документарной ценной бумаге»; 2) указанная норма выделяет три группы требований: требования о наличии обязательных реквизитов, требования к форме и иные требования; 3) нарушение требований любой из указанных выше групп влечет невозможность квалифицировать документ в качестве ценной бумаги (п.2 ст. 143.1 ГК). Еще в 1927 году М. М. Агарков, вслед за немецкими цивилистами, на чьи работы с 1882 по 1925 год он ссылался, отмечал: «Понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами».[51] Многие как дореволюционные, так и современные авторы квалификацию ценной бумагой в качестве документа полагают основополагающей.[52] Термин «ценная бумага» в данном случае используется в одном из возможных значений, причем применяющемся для утилитарных целей (для экономии письменной и разговорной профессиональной речи). Так, А. В. Майфат, не называя, какую из теорий ценной бумаги он полагает верной, приводит в своей работе три точки зрения о сущности акции: 1) это документ; 2) это совокупность прав («пучок прав»); 3) это одновременно и документ, и права.[53] Тем не менее, многие исследователи, хотя и считают необходимым для существования ценной бумаги документа, вовсе не выделяют такого признака ценной бумаги как документарность. Таким образом, можно сделать вывод о том, что квалификация ценных бумаг в качестве документов не является такой бесспорной и аксиоматичной, как это принято считать.[54] Квалификация ценных бумаг в качестве документов не является такой бесспорной и аксиоматичной, как это принято считать. Безусловно, документ, удостоверяющий содержание ценной бумаги, имеет определенное значение, но таковое не обязательно должно заключаться в отождествлении ценной бумаги и документа. М. М. Агарков дал юридическому документу следующее определение: это «документы, содержание которых удостоверяет те или иные, юридически значимые, факты или основанные на них правоотношения, выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения».[55] Тем не менее, еще В. И. Синайский подчеркивал особую «форменность»,[56] которую придает форма сделке. Увидеть таковую в устных сделках затруднительно, если не невозможно. Письменная форма, напротив, отличается своей «форменностью» от устных сделок, которая образует несколько ступеней, в зависимости от того юридического значения, которое имеет форма для сделки в виде последствий ее несоблюдения. При этом «максимальную форменность» имеют нотариальные сделки и ценные бумаги. Форму ценной бумаги можно назвать аналогом квалифицированной формы сделки, помимо нотариальной. Так, еще два века назад считалось общепризнанным, что ценная бумага является лишь особой формой, позволяющей обязательствам, оформленным подобным образом, приобретать дополнительные возможности. Форма ценной бумаги, появившаяся в XII — XIII веках, является, таким образом, лишь письменной, строго определенной под страхом ее недействительности, формой сделки, для заключения которой достаточно письменного волеизъявления только одной стороны — должника. «Текст торговой бумаги (т.е. ценной бумаги) есть письменное (написанное, напечатанное и т.п.) изложение обязательства данного лица, с указанием предмета и содержания этого обязательства… торговая бумага больше, чем документ как обыкновенное письменное доказательство долговых прав: изложенное в ней обязательство не только документировано, оно вмещено, воплощено в ней и притом вмещено во всем своем содержании».[57] Поэтому новым и обоснованным представляется следующий подход к составу сложной категории «форма ценной бумаги»: 1) письменная форма как основное требование к форме ценной бумаги; 2) дополнительные требования к письменной форме ценной бумаги (наличие реквизитов); 3) дополнительные требования к форме классической ценной бумаги а) о бумажном носителе и едином документе (общие для всех классических ценных бумаг, установлены в ГК); б) о наличии печати, специальном бланке установленного образца, о наличии второй подписи и т. п. (для отдельных видов ценных бумаг, установлены специальным законодательством).[58] Так, Ю. С. Гамбаров отмечал: «Несравненно важное для оборота делается значение обязательств как носителей ценностей, когда для них отыскивается форма, которая соединяет в себе гарантию быстрого исполнения с возможностью легкого перехода, ограничивающего по возможности возражения должника против исполнения означенных в них действий. Такая форма для свободного обращения обязательств была найдена еще в Средние века в так называемых ордерных бумагах и бумагах на предъявителя.[59] Согласно абз.3 п. 1 ст. 160 ГК законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования к простой письменной форме отдельных видов сделок (бланк определенной формы, скрепление печати, т.п.). Используя неопределенность в легальной дефиниции ценных бумаг в середине 90-ых годов были созданы разнообразные ценные бумаги по сути ими не являющиеся. Данная проблема сильно ударило по гражданам России — например деятельность МММ. В настоящее время, частные лица могут производить эмиссию ценных бумаг только в соответствии с действующим законодательством. Административная и уголовная ответственность за нарушение законодательства по созданию ценных бумаг должно быть серьезной, иначе государство не сможет защитить добросовестных участников рынка ценных бумаг. Серьезность и неотвратимость наказания серьёзная правовая конструкция, позволяющая защитить интересы простых граждан от правового беспредела. Несмотря на то, что некоторые исследователи положительно оценивают изменения ст. 128 ГК и ст. 142 ГК,[60] в целом новую дефиницию ценной бумаги не представляется возможным назвать не только удачной, но и корректной. В соответствии со ст. 142 ГК, если в документе удостоверяются права, — то это документарная ценная бумага, а если права закрепляются в документе — то это бездокументарная ценная бумага. Такое буквальное толкование норм ст. 142 ГК демонстрирует единую материальную и формальную сторону всех без исключения ценных бумаг. Несмотря на очевидность такого единства, последнее прикрывается множественностью и сложностью формулировок. Действительно это серьёзный недостаток, ведь легальное определение ценной бумаги можно подогнать под интересы определенной группы лоббистов без учета интереса общества. Д. И. Степанов считает, что понятие ценных бумаг должно отвечать потребностям оборота, практическим требованиям, которые имеются у юристов и это понятие должно разрешать стоящие перед государством и обществом правовые проблемы.[61] Нужно разграничивать потребности оборота и потребности теории, теория она разрабатывается в течение длительного времени и отражает интересы общества за достаточно долгий период времени. Если ценными бумагами будут признаваться суррогаты, которые не имеют никакого отношения к ценным бумагам, это будет воспринято оборотом отрицательно. С другой стороны, если документы, являющиеся ценными бумагами, фактически не будут ими считаться правоприменитель не сможет использовать нормы права, которые регулируют оборот ценных бумаг. В итоге нами была просмотрена эволюция развития определения ценной бумаги основные черты данного определения не сильно изменились за последнее столетие. Первое, важной чертой является неразрывность связи ценной бумаги и документа. Неразрывность связи ценной бумаги и документа означает, что отсутствие документа не может означать наличие прав на ценную бумагу. При предъявлении документа подтверждается права на ценную бумагу. Второе, если документ отсутствует нет прав на ценную бумагу. Отсутствие документа означает отсутствие прав на ценную бумагу. Третье, определение ценной бумаги с точки зрения закона и с точки зрения доктрины может быть разным, но закон не должен сильно отличаться от доктрины, иначе могут возникнуть правовые проблемы, например, появление ценных бумаг, которыми фактически ими не являются и массовый обман населения нашего государства, возникший в 90 годы XX столетия. Четвертое, позиция, разработанная Д.И Степановым также имеет право на существование. Чтобы занять окончательную позицию по указанному вопросу, необходимо более детальное изучение зарубежного опыта, и не слепое заимствование иностранной правовой доктрины или законодательного опыта, и обязательно учитывать менталитет российского народа и его правовые традиции. Но учитывая степень разработанности вопроса можно сделать вывод, что характерные особенности ценных бумаг: неразрывную связь с бумагой, отсутствие документа может лишить права на ценную бумагу, если она не является бездокументарной, законодательное определение ценной бумаги не учитывает все виды ценных бумаг. Значит законодательное определение, предоставленное в пункте 2 статьи 142 ГК РФ должно быть скорректировано: Ценными бумагами, являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Иные ценные бумаги могут быть выпущены также организациями и государством, в случае предоставления разрешения уполномоченными органами. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случае выпуска иных ценных бумаг и в иных случаях, установленных законом. Справедливым представляется дать следующее определение ценной бумаги в ст. 142 ГК, единое для всех ценных бумаг без исключений: это основанное на сделке в особо строгой форме, от легитимации в которой управомоченного субъекта в соответствии со специальным законодательством зависит осуществление и передача прав, обязательство, в силу которого должник обязан совершить в пользу держателя определенные действия, а держатель имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.[62] Существенные принадлежности, т.е. «реквизиты» (от лат. Requisitum — необходимое, обязательное), получили свое название благодаря особому значению для действительности ценной бумаги: без них ценная бумага не существует. Для появления ценной бумаги оформляющий ее документ должен включать все перечисленные законом для данного вида ценных бумаг реквизиты. «Существенные принадлежности или реквизиты, суть тождественные с бытием векселя определенности».[63] По обязательности месторасположения реквизиты ценной бумаги делятся на две группы: 1) Реквизиты, имеющие строго определенное законом место расположения (напр., слово «закладная», включенное в название документа (ст. 14 ФЗ об ипотеке); подпись должника, которая в силу своего назначения всегда располагается под всеми прочими реквизитами ценной бумаги; 2) Реквизиты, излагаемые в свободном порядке — более распространенные, поскольку закон, как правило, предусматривая перечень реквизитов, не устанавливает порядок их изложения в тексте документа и, тем самым, оставляет его на усмотрения составителя-должника.

Признаки ценных бумаг